國家外匯管理局于2014年7月4日發(fā)布的《關(guān)于境內(nèi)居民通過特殊目的公司境外投融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知》（匯發(fā)[2014]37號），簡稱“37號文”，在2014年至2021年的法規(guī)演進中，與2021年1月22日發(fā)布的《資本項目外匯業(yè)務(wù)指引（2020年版）》（匯綜發(fā)〔2020〕89號），簡稱“2020年指引”，共同構(gòu)成了對境內(nèi)居民跨境投融資活動的法律框架。以下是對這兩份法規(guī)的解讀以及在實務(wù)操作中需要注意的要點。

1.“37號文”登記關(guān)鍵要素解讀

（一）境內(nèi)居民

境內(nèi)居民包括境內(nèi)機構(gòu)和境內(nèi)居民個人。境內(nèi)機構(gòu)指依法設(shè)立的企業(yè)事業(yè)法人及其他經(jīng)濟組織，而境內(nèi)居民個人則分為兩類：1）持有中國境內(nèi)合法身份證件的中國公民；2）無中國境內(nèi)合法身份證件但在中國境內(nèi)習慣性居住的境外個人。

（二）特殊目的公司

特殊目的公司是為了海外上市、投融資目的而設(shè)立或間接控制的公司，即SPV（Special Purpose Vehicle）。SPV可為直接控股型或間接控制型。

直接控股型：境內(nèi)居民直接持有SPV全部股權(quán)，SPV持有原由境內(nèi)居民持有的財產(chǎn)權(quán)。

間接控制型：境內(nèi)居民通過投票權(quán)、信托、代持等方式間接控制SPV，享有經(jīng)營、決策和收益權(quán)。

（三）作為出資財產(chǎn)

“37號文”明確規(guī)定，境內(nèi)居民合法持有的境外資產(chǎn)或權(quán)益可作為出資標的，但境內(nèi)財產(chǎn)限于合法持有的境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或權(quán)益。

（四）返程投資

“返程投資”指境內(nèi)居民通過SPV對境內(nèi)進行直接投資活動，如新設(shè)、并購?fù)馍掏顿Y企業(yè)。允許“間接控制型”架構(gòu)的存在對于返程投資具有重要意義，特別對于VIE架構(gòu)實現(xiàn)境外上市的情況。

2. 37號文登記實務(wù)操作要點

（一）前期費用登記

僅適用于境內(nèi)機構(gòu)境外直接投資，前期費用原則上不應(yīng)超過300萬美元且不超過中方總投資額的15%。超過規(guī)定額度需提供額外申請材料。

（二）登記受理機構(gòu)

登記分為境內(nèi)機構(gòu)和境內(nèi)居民個人兩類，對應(yīng)不同的受理機構(gòu)。機構(gòu)登記由機構(gòu)所在地銀行受理，個人登記則分為不同情形由不同地點的銀行或外匯局受理。

（三）先行設(shè)立SPV注意事項

允許在申請登記前設(shè)立SPV，但需注意SPV不能進行與出資無關(guān)的活動。如果SPV發(fā)生其他費用、資金往來或出資，可能需要進行補登記。

（四）出資財產(chǎn)的定義

“2020年指引”對于出資財產(chǎn)的審核原則提到“境內(nèi)個人已直接或間接控制了一家或若干家境內(nèi)企業(yè)的股權(quán)”。在實務(wù)中，該內(nèi)容可能被解讀為境內(nèi)個人控制的“股權(quán)”可用于出資。

（五）非上市SPV權(quán)益激勵計劃辦理登記

非上市激勵登記屬于較為特殊的個人SPV登記，可能存在難度，需注意權(quán)益激勵計劃的屬性、審核邏輯、架構(gòu)復(fù)雜性等問題。

通過綜合理解“37號文”和“2020年指引”，在實務(wù)操作中可以更加準確地把握法規(guī)要求，確保境內(nèi)居民跨境投融資合規(guī)進行。